上市公司關聯交易法律意見

① 上市公司的子公司可以上市嗎

可以。

子公司上市方式是分拆上市。分拆上市指一個母公司通過將其在子公司中所擁有的股份，按比例分配給現有母公司的股東，從而在法律上和組織上將子公司的經營從母公司的經營中分離出去。

分拆上市後，原母公司的股東雖然在持股比例和絕對持股數量上沒有任何變化，但是可以按照持股比例享有被投資企業的凈利潤分成，而且最為重要的是，子公司分拆上市成功後，母公司將獲得超額的投資收益。

(1)上市公司關聯交易法律意見擴展閱讀：

中國證監會2019年1月末出台的《關於在上海證券交易所設立科創板並試點注冊制的實施意見》中，在「完善基礎制度」環節明確提及：達到一定規模的上市公司，可以依法分拆其業務獨立、符合條件的子公司在科創板上市。

當前A股上市公司群體，已有眾多公司將旗下子公司分拆到新三板掛牌的案例，將子公司分拆到境外上市的案例也已日趨常見，但將旗下子公司分拆到A股上市則少之又少，個別分拆、分立案例也是極端、特殊情形，或是避開監管紅線變通實施。

在當前發行體制下，一家公司通過IPO上市便達到了融資發展的目的，如果再將子公司分拆上市，則相當於多擁有了一個資本平台。此外，分拆子公司上市還可能涉及同業競爭、關聯交易及獨立性等問題。

在專業人士看來，科創板允許分拆上市有著諸多積極意義。科創板旨在補齊資本市場服務於科技創新的短板，允許分拆子公司於科創板上市，有利於調動上市公司創新投入的積極性。

發揮上市公司在資金、人員、研究能力和市場能力等方面的優勢，孵化和培育出更多的創新企業，充分發揮上市公司科技孵化器的功能。

② 如何加強對關聯貿易的規制

淺議我國上市公司關聯交易的法律規制

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曹慧麗 曾 群 胡美蘭

關聯交易，指在關聯方之間轉移資源或義務的事項，而不論是否收取價款。關聯交易既具有促進公司規模經營、減少交易過程中的不確定性、降低交易成本、有助於公司集團整體戰略目標的實現等積極作用；也存在違背市場公平競爭原則，在關聯方之間轉移資金和利潤、進而損害公司和股東利益等諸多負面影響。因此，關聯交易既為各國法律所認可，同時又受到各國法律的嚴格限制。在我國，不公平關聯交易廣泛存在於上市公司的經營活動之中，其負面影響已不容忽視。加強對關聯交易的監管，對保護我國投資者的合法權益、提高資本市場的運作效率、維護證券市場的繁榮與穩定具有重要的意義。

一、對上市公司關聯交易進行法律規制的現實意義

關聯交易是一個中性經濟行為范疇。因為「任何特定的關聯交易對關聯人或公司來說，可能是也可能不是不利的或次佳的；只有當交易實際上對關聯人或公司來說是不公平的，才能說關聯交易是不公平的或被濫用的。」從經濟學的角度看，關聯交易的客觀存在有其積極的作用。如通過關聯雙方明確供產銷關系、優化資本結構等多種方式使各自能夠發揮生產經營上的優勢，進而達到取長補短、平等互惠的目的；同時，由於關聯雙方自然天成的關聯關系，交易雙方對對方的充分了解，可以使交易的雙方節約交易成本、節省交易時間，以提高各企業的運營效率。特別是在我國證券市場的發展中，它被運用於我國國有企業產權重組、產業結構和產品結構的調整與優化組合中，對國企改革有著積極的推動作用。但這種優勢往往被一些企業出於自身利益的追求和目前制度的原因所利用，從而使「關聯交易」一詞的涵義特定化，幾乎成為證券市場一種不規范行為的代名詞。對上市公司的關聯交易進行法律規制，近幾年被提上了證券市場規范的重要議事日程。

二、目前我國上市公司關聯交易的主要問題

（一）上市公司利用關聯交易操縱利潤成為目前中國證券市場上的一個普遍現象

由於中國證監會及交易所關於再融資中ROE及ST處理和退市中關於盈利及凈資產要求的剛性規定，給經營不善的上市公司形成相當大的壓力，同時也成為上市公司利用關聯交易操縱利潤的巨大動力。關於盈利及為達到扭虧、保牌及再融資等目的，上市公司關聯方（主要是公司的控股股東）往往利用不公允關聯交易向上市公司輸送利潤。

根據上市公司歷年披露的年報統計顯示：1997年深滬兩市719家上市公司中有609家存在不同程度的關聯交易，占上市公司總數的84.6%；1998年的抽樣結果表明，該比例約為80%；1999年抽樣結果表明，該比例約為90%；截至2001年4月20日，滬深兩市公布年報的1018A股上市公司中，發生各類關聯交易行為的有949家，占樣本總數的93.2%；2002年對深市510家上市公司統計表明，有412家發生關聯交易，占深市上市公司總數的80.78%；2003年在1287家上市公司中有784家存在關聯交易，占總數的60.92%，並且在2003年上市公司與控股股東的關聯交易金額達5000萬元以上且占總關聯交易金額比重大於50%以上的達42家。當然，這些關聯交易並非全是「問題交易」，但如此大面積和巨額的關聯交易，其潛在動機卻是不爭的事實。

常見的利用關聯交易操縱利潤的手段有：（1）虛構經濟業務，人為抬高上市公司的業績。例如一些上市公司由於其主營業務收入和利潤低，便通過將其商品高價出售給關聯企業從而賺取高額利潤；（2）採用非市場價格進行資產或股權轉讓。如某一上市公司1997、1998連續兩年虧損，如果1999年繼續虧損就意味著公司須暫停上市甚至退市，於是公司利用與其控股股東為同一法定代表人的便利條件，在1999年12月18日將其持有的子公司29%的股權轉讓給控股股東，獲得轉讓收益1713萬元，收益率高達197%，從而實現了1999年的盈利，使上市公司得以逃避退市的命運。如此高的收益率，其公允性和真實性可想而知；（3）通過委託經營，提升公司業績。如某公司以800萬元的價格向關聯企業承包經營一個農場，在不到1年的時間內獲得7200萬元的利潤；（4）以收取或支付管理費或分攤共同費用的方式粉飾會計報表。如某集團公司在1年內為其控股的上市公司承擔4500萬元的廣告費，理由是上市公司做的廣告也有助於提升整個集團的企業形象。

不過以上情況在2001中國證監會對配股政策修改後和財政部《關聯方之間出售資產等有關會計處理問題暫行規定》發布後有所收斂。證監會對配股政策關於ROE規定是扣除非經常性損益後孰低原則；財政部《暫行規定》的中心內容則是對於超過正常利潤一定比例的部分不得進入當期損益，而應進入資本公積，將上市公司利用關聯交易操縱利潤的空間壓縮到最低限度。

（二）上市公司關聯交易信息披露中存在的問題

縱觀歷年上市公司公布的定期報告，大部分上市公司在會計報告附註中都能對關聯交易有較為詳盡的披露，基本符合有關關聯交易信息披露規定要求和滿足報表使用人對關聯交易信息的需求，但如果了解公司真實情況的人，相比公司對關聯交易的信息披露，就會發現公司在對關聯交易披露時存在以下共性的問題：

第一是對關聯方關系理解的偏差。部分上市公司對關聯方概念模糊，主要表現為：（1）認為只有對上市公司控股或有重大影響的股東才是關聯方，對存在控制關系的子公司不予披露；（2）只認為子公司、聯營公司和合營公司為關聯方，未對其控股和有重大影響的股東進行揭示；（3）會計准則規定，在與關聯方之間存在控制關系時，關聯方如為企業，不論他們之間是否有關聯交易，都需披露相關信息。但不少上市公司因與關聯方之間無交易，就對關聯方不予披露。這些都造成了報表使用人與公司內部人員的信息不對稱。

第二是關聯交易信息披露的要素不全。會計准則規定，關聯交易既包括經營性業務，又包括資產重組業務，有的上市公司僅將經營性業務作為關聯交易披露，而將資產重組業務放入其他重大事項中說明；有的上市公司為關聯方提供擔保，卻將其列為或有負債項目。這雖然確實是一項或有負債，但由於是對關聯方提供擔保，其承擔的風險也許與為非關聯方提供擔保不一樣，對報表使用者的影響也不一樣；另外，在商品購銷業務中商品價格的披露，籠統披露為協議價、市場價等，而對具體價格則語焉不詳，給利潤操縱留下了可操作空間。這些缺失的信息，往往是投資者進行投資決策時的重要參考要素。

第三是關聯交易披露避重就輕、避實就虛。部分上市公司在披露關聯交易時，已經意識到該關聯交易已觸犯相關規定，如實披露必將引起監管部門和投資者的關注，於是採用模糊戰術，想矇混過關，如對關聯方關系含糊其辭，對關聯交易的絕對金額避而不談，對關聯交易給公司造成的影響輕描淡寫，對關聯交易的定價政策聲東擊西，讓財務報告使用者不知所雲，根本無法判斷該關聯交易到底有多大，對公司到底會產生什麼影響。

三、對我國上市公司關聯交易法律規制的建議

（一）關聯交易的公司法規制

關聯交易作為一種經濟活動廣泛存在於世界各國證券市場，如何規范關聯交易成為世界各國證券監管機構共同面臨的一個世界性課題。在西方發達資本主義國家漫長的證券發展史上，積累了一些經驗，一定程度上有效地規范了上市公司的關聯交易，對我國的關聯交易法律法規有很好的借鑒意義。

1．關聯交易的事前規制。包括：（1）股東大會審批制度，即公司重大關聯交易要經過股東大會審批，否則該項決議無效；股東大會批準的功能在於：一是藉此將關聯交易的信息公開，確保公司其他股東知悉有關情況，以便進行有效的監督；二是將批准制度與股東表決排除制度相結合，使其他股東享有否決某些不公平關聯交易的權力。（2）表決權排除制度，即「當某股東與股東大會討論的決議事項有特別利害關系、致有害於公司利益之虞時，該股東或其代理人不得就其所持有股份行使表決權，也不得代理其他股東行使表決權的制度」。（3）股東質詢權制度，確認股東的質詢權，有助於股東在就關聯交易事項進行表決之前充分、有效地獲得關聯交易事項的信息，免予在不明真相的情況下盲目表決。克拉克說：「除非股東有關於其公司的充足資料，否則他們很難明智地行使他們進行表決或要求他們進行表決、出售自己的股票，以及提起訴訟的權利。」（4）獨立董事批准制度，即關聯交易應得到獨立董事的審核批准。（5）獨立財務顧問制度，即當上市公司發生重大關聯交易時，應當聘請外部獨立財務顧問出具關聯交易的公允性評價。

2．關聯交易的事後救濟。包括：（1）股東大會決議無效和撤銷制度，即當股東大會通過了重大不公允關聯交易而對其他利益相關者造成損害時，法院依股東申請可以依法宣布股東大會決議無效或撤銷股東大會決議，以達到保護其他投資者合法權益的目的。這項權利作為單獨股東在控制股東與從屬公司之間的關聯交易損害從屬公司小股東利益時，是一種很好的救濟方式，也是股東權對經營權制約的最後防線。（2）股東派生訴訟制度，是指公司的正當權益受到他人損害，特別是有控制權的股東、董事等受到侵害時，股東為公司的利益以自己的名義對侵害人提起訴訟，追究其法律責任。這種權利實際上是一種訴訟代位權，從表面上看是一種程序法制度，實質上是以程序法的形式達到實體法的目標。但這一制度有被濫用的可能性，應對其加以適當的限制。

另外，為防範控股股東濫用其對上市公司的控制權而促成不公允關聯交易的發生，保護上市公司利益相關者的權利，許多專家學者提出的借鑒西方發達國家的「揭開公司面紗原則」和「深石原則」，筆者也持相同觀點。

（二）關聯交易的證券法規制

《證券法》作為我國證券市場的根本大法，但對關聯交易的規定是一個空白。筆者認為應從以下幾方面對《證券法》在關聯交易問題上予以明確：

第一是強化重大關聯交易的信息披露要求，明確關聯交易違規者的法律責任，尤其是刑事責任；第二是在《證券法》中明確關聯交易監管的部門責任劃分，部門責任的劃分是落實各項監管措施的制度和機構保障。

對於上述各項制度及原則，其實有些已體現在我國證券監管的規范性文件當中，如股東大會批准制度、股東表決權排除制度、獨立董事批准制度、獨立財務顧問制度、股東質詢權制度、股東派生訴訟制度等，都分別反映在中國證監會頒布的《上市公司章程指引》、《獨立董事指導意見》、滬深交易所《股票上市規則》等部門規章裡面，但有些規定並不具體、可操作性不強，更重要的是它們所處的法律層次過低，使這些制度的效率大打折扣，有必要以法律的形式將它們強化。另外應建立法律責任追究機制，使關聯交易的法律規製做到「有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究」。

（三）信息披露制度的完善

「披露重於存在」是關聯交易規制的一個重要原則。分析我國目前頒布的有關關聯交易的法規體系，也能看出我國對上市公司關聯交易法律法規的重點在於對關聯交易的強制信息披露。應該說在信息披露的形式、程序和內容實質，我國的法律法規都有所涉及，已經基本形成規范關聯交易信息的制度框架。對於市場主體來說，在信息披露方面，已經是有法可依，有章可循了。但從實際效果看，上市公司仍有足夠的空間和時間製造與發布虛假信息。為此，筆者認為應著重強化上市公司信息披露的及時性、連續性。

我國《證券法》第59條規定：上市公司披露的信息應是「真實、准確和完整」的，假設上市公司能按此標准提供信息，則該信息是有效的，投資者據此信息做出的判斷才是有意義的。但這只涉及到信息質量標準的一個方面，是有效信息的靜態特徵。有效信息還應該有其動態方面的特徵，這就是及時性和連續性。企業的生產經營是連續不斷的，信息披露應該讓投資者及時並連續地了解上市公司的經營狀況。投資者投資於某家上市公司，其投資所依據的除了公司的歷史和現狀外，更關鍵的是被投資方的未來。這顯然對上市公司的信息披露在連續性和及時性方面提出了更高要求。真實、准確、完整、及時這些特徵共同決定了信息的有效性，只有滿足了靜態和動態兩方面標準的信息，才是有效的。我國上市公司的信息披露行為，與上述標准相去甚遠。滬深交易所每年都會對一批上市公司出具內部通報批評函和公開譴責函，問題的絕大部分在於公司的信息披露不及時。這些重大信息中各類關聯交易佔了相當大的比重。我國目前上市公司信息披露主要通過定期報告（年報、中報、季報）和臨時公告的方式進行，定期報告信息披露是間斷的和遲滯的，由於披露行為的間斷性和遲滯性，不論這些披露的信息的真實性和准確性如何，對於理性投資者來說已經喪失了有效性，顯然不能滿足投資者對公司狀況的連續性考察與及時性的要求。臨時公告制度顯然是為了彌補定期報告的遲滯性所帶來的缺陷，但由於相關規定的約束力問題，該制度更成為了內幕交易和莊家操縱市場的籌碼。因此，證券監管部門應利用制度最大限度地解決信息披露的及時性和連續性的問題，比如縮短會計信息生成、審計、生效和對外向公眾公布等各個階段之間的時間間隔，增加信息披露的頻率，拓展信息披露渠道，對於信息披露的及時性，也許會有所改進。另外，要加大對違規信息披露者的懲戒力度，提高違規者的違規成本，使信息披露主體逐漸變被動披露為主動披露，變歷史信息披露為趨勢信息披露。

③ 關於設立小額貸款有限公司的出資人之間的關聯關系的法律意見書涉及哪些規定需要注意什麼

根據問題，分條陳述如下：

一、設立小額貸款有限公司的出資人關聯關系的法律意見書主要涉及以下法律規定：
1、《公司法》
第二十一條
公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其他關聯關系損害公司利益。違反前款規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。
第二百一十七條
關聯關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或間接控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。但是，國家控股的企業之間不僅因為同受國家控股而具有關連關系。」利用關聯關系進行交易，即關聯交易。
對關聯關系作具體區分，主要有以下三種：
一、公司關聯，如母公司與子公司，或同一母公司下二個子公司之間。
二、自然人關聯，兩個公司受二個自然人直接或間接控制，而該二個自然人關系為父母子女、配偶、兄弟姐妹等親屬關系。
三、其他潛在的關聯，如簽署協議作出安排的利益關系，或者特殊關系。公司之間有關聯關系而進行業務交易，並不違反法律規定。而且，也因有關聯關系，雙方交易有相當的透明度、信任度，可降低交易成本。
2、《企業會計准則第36號——關聯方披露》
第九條 企業無論是否發生關聯方交易，均應當在附註中披露與母公司和子公司有關的下列信息：
（一）母公司和子公司的名稱。
母公司不是該企業最終控制方的，還應當披露最終控制方名稱。
母公司和最終控制方均不對外提供財務報表的，還應當披露母公司之上與其最相近的對外提供財務報表的母公司名稱。
（二）母公司和子公司的業務性質、注冊地、注冊資本（或實收資本、股本）及其變化。
（三）母公司對該企業或者該企業對子公司的持股比例和表決權比例。
第十條 企業與關聯方發生關聯方交易的，應當在附註中披露該關聯方關系的性質、交易類型及交易要素。交易要素至少應當包括：
（一）交易的金額。
（二）未結算項目的金額、條款和條件，以及有關提供或取得擔保的信息。
（三）未結算應收項目的壞賬准備金額。
（四）定價政策。
第十一條 關聯方交易應當分別關聯方以及交易類型予以披露。
類型相似的關聯方交易，在不影響財務報表閱讀者正確理解關聯方交易對財務報表影響的情況下，可以合並披露。
第十二條 企業只有在提供確鑿證據的情況下，才能披露關聯方交易是公平交易。
3、《融資性擔保公司管理暫行辦法》
第四十八條 監管部門從事監督管理工作的人員有下列情形之一的，依法給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任：
（一）違反規定審批融資性擔保公司的設立、變更、終止以及業務范圍的。
（二）違反規定對融資性擔保公司進行現場檢查的。
（三）未依照本辦法第四十五條規定報告重大風險事件和處置情況的。
（四）其他違反法律法規及本辦法規定的行為。

二、書寫關聯關系法律意見書需要注意以下方面：
1、收集整理材料，進行事實認定
a收集盡可能詳細的材料，方法包括盡職調查、審查文件、跟有關人員溝通。
b保證材料的真實性，對於委託人提供的材料，有交接手續。
c梳理材料之間的關系，把握重點，對於關鍵事實要交代清楚。
2、根據事實材料，進行風險預測
a 法律風險預測是一個假設過程，必須在所了解的事實的基礎上進行預測，提出各種假設，不能脫離事實進行假設。
b由於法律意見書所針對的往往是動態發展的事件，律師應當告知委託人當新情況出現時，要及時反饋以便作出正確應對。
3、進行法律論證，出具法律意見
a要嚴格按照法律法規進行論證，既要考慮委託人的感受，又不能無原則迎合委託人的心理。
b做好法律法規的調查研究，明確法律的適用。
c對於事實不清的內容進行法律論證，不宜作出肯定或者否定的結論，應當區別對待，進行假設。
d要注意避免法律論證中常見的失誤。如用語過於武斷、重點不突出，結論不明確。

④ 無形資產是否會構成重大資產重組嗎

1-該交易為關聯交易，不是重大資產重組。2-關聯交易就是企業關聯方之間的交易，關聯交易是公司運作中經常出現的而又易於發生不公平結果的交易。重大資產重組是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常經營活動之外購買、出售資產或者通過其他方式進行資產交易達到規定的比例，導致上市公司的主營業務、資產、收入發生重大變化的資產交易行為。3-法律依據：《企業會計准則第36號——關聯方披露（2006）》第二章第三條的規定，在企業財務和經營決策中，如果一方控制、共同控制另一方或對另一方施加重大影響，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，構成關聯方。《上交所上市公司關聯交易實施指引》第十二條上市公司的關聯交易，是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關聯人之間發生的可能導致轉移資源或者義務的事項，包括：（一）購買或者出售資產；（二）對外投資（含委託理財、委託貸款等）；（三）提供財務資助；（四）提供擔保；（五）租入或者租出資產；（六）委託或者受託管理資產和業務；（七）贈與或者受贈資產；（八）債權、債務重組；（九）簽訂許可使用協議；（十）轉讓或者受讓研究與開發項目；（十一）購買原材料、燃料、動力；（十二）銷售產品、商品；（十三）提供或者接受勞務；（十四）委託或者受託銷售；（十五）在關聯人的財務公司存貸款；（十六）與關聯人共同投資。（十七）本所根據實質重於形式原則認定的其他通過約定可能引致資源或者義務轉移的事項，包括向與關聯人共同投資的公司提供大於其股權比例或投資比例的財務資助、擔保以及放棄向與關聯人共同投資的公司同比例增資或優先受讓權等。《上市公司重大資產重組管理法》第二條本法適用於上市公司及其控股或者控制的公司在日常經營活動之外購買、出售資產或者通過其他方式進行資產交易達到規定的比例，導致上市公司的主營業務、資產、收入發生重大變化的資產交易行為（以下簡稱重大資產重組）。上市公司發行股份購買資產應當符合本法的規定。上市公司按照經中國證券監督管理委員會（以下簡稱中國證監會）核準的發行證券文件披露的募集資金用途，使用募集資金購買資產、對外投資的行為，不適用本法。第三條任何單位和個人不得利用重大資產重組損害上市公司及其股東的合法權益。第四條上市公司實施重大資產重組，有關各方必須及時、公平地披露或者提供信息，保證所披露或者提供信息的真實、准確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。第五條上市公司的董事、監事和高級管理人員在重大資產重組活動中，應當誠實守信、勤勉盡責，維護公司資產的安全，保護公司和全體股東的合法權益。重大資產重組的原則和標准：第十一條上市公司實施重大資產重組，應當就本次交易符合下列要求作出充分說明，並予以披露：（一）符合國家產業政策和有關環境保護、土地管理、反壟斷等法律和行政法規的規定；（二）不會導致上市公司不符合股票上市條件；（三）重大資產重組所涉及的資產定價公允，不存在損害上市公司和股東合法權益的情形；（四）重大資產重組所涉及的資產權屬清晰，資產過戶或者轉移不存在法律障礙，相關債權債務處理合法；（五）有利於上市公司增強持續經營能力，不存在可能導致上市公司重組後主要資產為現金或者無具體經營業務的情形；（六）有利於上市公司在業務、資產、財務、人員、機構等方面與實際控制人及其關聯人保持獨立，符合中國證監會關於上市公司獨立性的相關規定；（七）有利於上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結構。第十二條上市公司及其控股或者控制的公司購買、出售資產，達到下列標准之一的，構成重大資產重組：（一）購買、出售的資產總額占上市公司最近一個會計年度經審計的合並財務會計報告期末資產總額的比例達到50%以上；（二）購買、出售的資產在最近一個會計年度所產生的營業收入占上市公司同期經審計的合並財務會計報告營業收入的比例達到50%以上；（三）購買、出售的資產凈額占上市公司最近一個會計年度經審計的合並財務會計報告期末凈資產額的比例達到50%以上，且超過5000萬元人民幣。購買、出售資產未達到前款規定標准，但中國證監會發現存在可能損害上市公司或者投資者合法權益的重大問題的，可以根據審慎監管原則，責令上市公司按照本法的規定補充披露相關信息、暫停交易、聘請獨立財務顧問或者其他證券服務機構補充核查並披露專業意見。

⑤ *ST股票復牌後仍然虧損什麼時候退市

復不會突然退市，具體時間制會根據證監所的決定以及股票的運行情況。
上市公司出現以下情形之一的，對其股票交易實行退市風險警示：

（一）最近兩年連續虧損（以最近兩年年度報告披露的當年經審計凈利潤為依據）；
（二）因財務會計報告存在重大會計差錯或者虛假記載，公司主動改正或者被中國證監會責令改正後，對以前年度財務會計報告進行追溯調整，導致最近兩年連續虧損；
（三）因財務會計報告存在重大會計差錯或者虛假記載，被中國證監會責令改正但未在規定期限內改正，且公司股票已停牌兩個月；
（四）未在法定期限內披露年度報告或者中期報告，且公司股票已停牌兩個月；
（五）公司可能被解散；
（六）法院依法受理公司重整、和解或者破產清算申請；
（七）因第12.16 條股權分布不具備上市條件，公司在規定期限內向本所提交解決股權分布問題的方案，並獲得本所同意；

⑥ 如何規避關聯方及其交易審計的風險

關聯方交易審計的特點
(一)審計風險大。
這種審計風險表現在固有風險、控制風險和檢查風險上。從固有風險看，由於我國某些上市公司沒有建立關聯方交易的約束機制，而現有的法律、法規除對關聯方及其交易要求披露之外，未作其他規定，造成關聯方及其交易的固有風險很大。從控制風險看，由於局部利益的驅使，關聯方交易存在相互轉移收入和費用的行為，並利用價格調節利潤，使資金使用不遵循有償原則等，造成了關聯方及其交易的控制風險大。從檢查風險看，由於某些上市公司利用關聯方交易大做文章，使關聯方交易量大且復雜，給注冊會計師設置了障礙，加大了獲取審計證據的難度，提高了關聯方及其交易審計的檢查風險。
(二)審計難度大
1、由於關聯方的界定不清使審計難度加大。
2、不正常的交易使審計難度加大。
3、未予披露的關聯方交易也使審計難度加大。
(三)審計具有連續性。
在關聯交易的主要事項中，如購貨、銷貨、應收應付款項等，一般應當披露連續兩年的比較資料。這使得在今後年度審計過程中，當上市公司變更會計師事務所時，後任會計師事務所對初期有關關聯方關系及其交易的審計證據的取得，應該和資產負債表期初余額確認方法一致。從關聯方交易的審計實踐中，也體現出審計連續性的特點。

3關聯方交易審計的重點
(一)關聯方的識別。
關聯方審計的難點在於發現關聯方關系，只要找到了所有關聯方，審計也就有了清晰的線索。注冊會計師在簽訂審計業務約定書和制定審計計劃時，要對被審單位的情況進行全面了解，並實施以下程序來確定被審單位存在已知或潛在的關聯方及其交易：
1、審查以前年度審計工作底稿。以前年度工作底稿中確認的關聯方，在本期如未發生變動，則仍視其為關聯方；而以前年度未作為關聯方記錄的其他企業則有可能成為企業的關聯方。
2、了解、評價被審單位識別和處理關聯方及其交易的程序。
3、查閱主要投資者、關鍵管理人員名單，這有助於注冊會計師正確判斷他們與企業的交易對企業利潤的影響。
4、查閱股東大會、董事會會議及其他重要會議記錄，使注冊會計師能認別控制、共同控制或對被審單位實施重大影響的關聯方。
5、詢問前任注冊會計師，從而提高審計效率，但仍要對詢問結果審核。
6、審核所審會計期間的重大投資業務或債務重組業務，確認投資和重組的性質是否構成新的關聯方關系。
7、審核所得稅申報資料。若被審單位報稅過高或過低，說明可能存在以轉移利潤為由的關聯方交易。
(二)對關聯方交易的識別。
判斷關聯方交易存在的標准不是金額大小，而是會計上的風險和報酬的轉移。由於被審單位可能會故意隱瞞關聯方，因此，注冊會計師應實施專門審計程序來識別關聯方交易。
1、查閱股東大會、董事會會議及其他重要會議記錄。
2、詢問有關當局重大交易時的具體情況。
3、審閱被審單位管理當局說明書。
4、了解被審單位與其主要顧客、供應商和債權人、債務人交易性質及范圍。
5、了解是否存在已發生但未進行會計處理的交易。
6、查閱會計記錄中數額較大的異常或不常發生的交易。
7、審閱有關存款、借款詢證函，檢查是否存在擔保。
(三)對被審關聯方內部控制制度進行符合性測試
1、了解、描述關聯方交易內部控制。
2、查明並確定已授權或擬授權的關聯方交易。
3、抽樣檢查關聯方交易的原始憑證。
4、檢查董事會和關鍵管理人員提供的所有資料，從而確定關聯方交易的完整性。
5、審查機器設備或建築物等購銷業務的會計確認計量記錄。
6、審查關聯方之間的代理、租賃、資金借貸業務。
7、審查支付給關鍵管理人員報酬的金額和方式有無不合理。
8、評價關聯方內部控制制度。如果被審單位關聯方交易的內部控制較好，可以減少實質性測試，否則應增加實質性測試。
(四)對被審單位關聯方交易進行實質性測試
1、審查被審單位與其關聯方之間發生的購銷活動、勞務支出、租賃業務，確定其交易價格是否公平，相關的原始憑證是否齊全。
2、審查被審單位與其關聯方之間資金往來的有關合同、文件，核實資金是否被無償佔用，檢查債權、債務的真實性、合法性和完整性。
3、審查有關擔保、抵押協議，查看擔保抵押品是否存在。
4、審查被審單位與其關聯方之間研究開發項目及其項目轉移價格是否偏離真實價格。
5、審查被審單位會計報表附註是否對關聯方交易予以披露，披露是否完整。
(五)檢查已確認的關聯方交易。
注冊會計師在根據被審單位關聯方交易目的、性質、范圍和對報表影響程度形成審計意見前，還需檢查重大關聯方交易，並考慮執行附加的審計程序：
1、向關聯方詢證交易的條件和金額。
2、檢查關聯方所持的證據。
3、向與經濟業務有關人員證實有關問題。
4、從重大往來款及抵押物中獲取被審單位關聯方的償債能力。
(六)向被審單位管理當局索取關聯方及其交易的聲明書，以明確注冊會計師與被審單位管理當局各自應負的責任。
(七)審計意見的形成。注冊會計師要根據審計結果形成無保留的審計意見或保留意見、拒絕意見或否定意見。

⑦ 哪些業務應當由律師出具法律意見書

★紅籌上市法律意見書：為境內企業或自然人，以境內資產或權益到境外設立公司並在境外發行上市（即所謂的紅籌股上市）出具法律意見書；
★證券承銷法律意見書：擔任證券主承銷商的法律顧問，對承銷商推薦發行公司並承銷證券進行法律審查，以避免承銷商的風險和責任；
★公司設立法律意見書、公司變更法律意見書：證券公司的設立及其增資擴股，基金管理公司的設立及其重大變更事項，需要律師出具法律意見書；
★股東大會法律意見書、臨時股東大會法律意見書：為上市公司的股東大會、臨時股東大會進行法律見證並出具法律意見書服務；
★證券發行人法律意見書：為股票發行人、可轉換債券發行人和證券投資基金發起人出具法律意見書；
★董事任職法律意見書：為上市公司增發股份、配股以及發行可轉換債券出具法律意見書；見證上市公司股東大會並出具意見；見證上市公司重大購買或出售資產的行為及此行為的實施結果並出具意見；為上市公司新任董事、監事解釋《董事聲明及承諾書》、《監事聲明及承諾書》見證並出具法律意見書等；
★承銷商招股配股法律意見書：為主承銷商、承銷商製作的招股說明書、配股說明書出具驗證筆錄等；

★基金法律意見書：為證券投資基金和基金管理公司發起人所設立的基金是否具備發行與上市的法定條件，出具法律意見書；
★股東年會法律意見書：為股東年會召開見證並出具法律意見書 ★股權股權分置改革法律意見書：為股權分置改革出具法律意見書
2、商業銀行股東大會法律意見書：《股份制商業銀行公司治理指引》規定，商業銀行的股東大會會議應當實行律師見證制度，並由律師出具法律意見書。
3、財政部《關於股份有限公司國有股權管理工作有關問題的通知》規定：
★資產重組法律意見書、國有股權管理法律意見書：設立股份有限公司應提交關於資產重組、國有股權管理的法律意見書；
★股權轉讓法律意見書：辦理國有股權轉讓，須提交關於股權轉讓的法律意見書；
★股權擔保法律意見書：辦理國有股權擔保，應提交關於股權擔保的法律意見書。
4、企業改製法律意見書：改制企業上報資產處置方案時，應提交律師出具的法律意見書；
5、產權出讓法律意見書：產權出讓方申請進入產權交易市場交易的，應當向產權交易機構提交法律意見書；
6、產權轉讓法律意見書：決定或者批准企業國有產權轉讓行為，應當審查律師事務所出具的法律意見書；
7、產權界定法律意見書、產權交易法律意見書：為企業產權界定和產權交易出具法律意見書；
8、股份有限公司設立法律意見書：設立股份有限公司，應提交律師事務所出具的法律意見書。
9、企業應收款項法律意見書：《關於建立健全企業應收款項管理制度的通知》規定，涉及訴訟的損失，企業應當委託律師出具法律意見書。
10、企業資產損失法律意見書：《企業資產損失財務處理暫行辦法》規定，涉及訴訟的資產損失，企業就當委託律師出具法律意見書；
11、企業資產損失法律意見書、企業清產核資法律意見書：為企業在清產核資中的各項資產盤贏、資產損失和資金掛帳的核實和認定，並出具企業資產損失法律意見書、企業清產核資法律意見書；
12、公共信息服務專項資金項目承辦合同法律意見書：為外經貿公共信息服務專項資金的項目管理單位與項目承辦單位之間實行的項目承辦合同出具法律意見書。
13、招標投標法律意見書：為招標數額較大或採取國際招標建設項目的招投標文件、合同文本提供咨詢；審查、修改、製作相關法律文件，以及就招標文件最終文本等基本建設大中型項目招標投標出具法律咨詢意見書等活動；
14、項目融資法律意見書、項目融資律師盡職調查報告：為國際投融資、項目投資等資本運作出具項目融資法律意見書、項目融資律師盡職調查報告；
15、企業並購法律意見書、企業並購律師盡職調查報告：為企業跨國並購，境內並購出具企業並購法律意見書、企業並購律師盡職調查報告；
16、股權轉讓法律意見書：為股份有限公司的股權、股份轉讓出具股權轉讓法律意見書；
17、權證發行法律意見書：為權證發行出具權證發行法律意見書； 18、股權信託法律意見書：為轉讓的信託股權出具股權信託轉讓法律意見書；
19、房地產借款融資法律意見書：為以房地產抵押借款出具房地產借款融資專項法律意見書；
20、不良資產處置法律意見書：為處置不良資產出具不良資產處置法律意見書；
21、資產重組法律意見書、債務重組法律意見書：為企業資產重組、債務重組出具資產重組法律意見書、債務重組法律意見書；
22、關聯交易法律意見書：為企業的關聯交易出具關聯交易法律意見書；
23、根據《期貨交易管理條例》、《期貨公司管理辦法》以及中國證監會相關規章，下列期貨業務應由律師出具法律意見書：
★期貨公司設立法律意見書：為申請設立期貨公司出具法律意見書；
★股指期貨法律意見書：為期貨公司申請金融期貨經紀業務資格出具股指期貨法律意見書；

★期貨公司股權變更法律意見書：為期貨公司變更公司股權出具法律意見書；
★期貨公司變更注冊資本法律意見書：為期貨公司變更注冊資本出具法律意見書

⑧ 上市公司實施什麼樣的項目必須經董事會或股東會的同意不經其同意的後果是什麼對外的合同無效嗎

具體要根據該公司的《公司章程》的規定，公司章程中會對對外投資決定許可權作出具體規版定，明確管理權層、董事會的決策許可權，超出董事會許可權的要經股東大會批准，如果涉及關聯交易，關聯董事和關聯股東要迴避表決。未履行審批程序的股東可以依公司章程起訴公司，給公司造成損失的，可以追究相關當事人的責任。
盡管程序存在問題，但合同是有效的，通過起訴，法院判決可以中止合同執行，已執行的應該有效。

⑨ 新公司法第123條"上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規定"請問國務院有哪些規定

找不到的原因是因為還在制定中.這里有個消息,可以看一下http://www.junyuelaw.com/onews.asp?id=134

依照我國公司法第123條的規定，「上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規定」。據此，一份由中國證券監督委員會起草的《上市公司獨立董事條例》已於日前上報國務院，國務院法制辦公室現正在就此草稿向業內專家徵求意見。一位被徵求意見的專家近日向記者獨家披露了該草稿的主要內容。

據介紹，草稿共六章四十七條。主要內容有總則、資格和任免、職權和義務、工作制度、監督管理及附則。

獨立董事正式出現在上市公司高管序列中至今已近六年。2001年，證監會發布《關於在上市公司建立董事制度的指導意見》，正式開始了在境內上市公司設立獨立董事的實踐。資料顯示，截至2005年底，全國1377家上市公司已配備了4640名獨立董事，平均每家公司達3名以上。2005年修訂並於2006年1月1日起實施的公司法明確規定，上市公司應當有一定數額的獨立董事。獨董制度在法律層面最終得以肯定。

但是，被寄予厚望的獨立董事在實踐中卻遇到很多問題，如獨立董事獨立性不強，知情權、查閱權等履行職責所需的權利缺乏制度保障，責任機制不健全。因此，有的甘當「花瓶董事」，有的乾脆辭職，而在位上的又因無相關的制度保障，難以真正行使職權。

針對這種情況，草稿明確，獨立董事享有特別職權，即獨立董事除依照法律規定行使股份有限公司董事的職權外，上市公司聘用或解聘會計師事務所，必須經獨立董事同意後方可提交董事會討論，獨立董事對變更募集資金用途及其他特定事項發表獨立意見。

同時，為使這項職權得以落實，草案還規定，上市公司應當提供獨立董事履行職責所必需的工作條件，及時向獨立董事提供相關材料和信息，保證獨立董事的知情權。獨立董事行使職權時，可以向公司董事、經理及其他高級管理人員進行調查，有關人員應當積極配合，提供有關情況與資料，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預其獨立行使職權。

基於獨立董事應當具有的獨立性，草稿賦予中小股東有提名獨立董事候選人的權利，並明確規定，上市公司董事會、監事會、單獨或者合並持有上市公司已發行股份1%以上的股東可以提名獨立董事候選人。董事會應當將所有符合規定的被提名人提交股東大會選舉。另外，對違反誠信義務的獨立董事與上市公司，監管部門可以採取監管談話、出具警示函、責令改正等措施。對違法違規者，監管部門可以公開認定其為不適當獨立董事人選，兩年之內任何上市公司不得聘任其擔任獨立董事。

北京律協公司法專業委員會主任張曉森律師認為，草稿與指導意見相比，無論在保障獨董獨立性方面、具體行使職權方面都要更具體、更具操作性。尤其是賦予中小股東提名權，保障中小股東合法權益，完善公司治理結構，可以說這是引入獨董制度的出發點之一。

〔相關資料〕

獨立董事與中小股東利益保護

我國公司法一開始並未規定獨立董事制度，但該制度率先在我國海外上市公司中試點。國家經貿委與中國證監會1999年聯合發布的《關於進一步促進境外上市公司規范運作和深化改革的意見》中就要求境外上市公司董事會換屆時，外部董事應占董事會人數的1/2以上，並應有2名以上的獨立董事。2001年中國證監會頒布《關於在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，正式建立上市公司獨立董事制度。

從一定程度上講，我國獨立董事制度的引進，是為了改變監事會監督乏力的狀況，保護中小股東利益。我國上市公司股權結構極不合理，控股股東股權比例過高，流通股股東比例低而且分散，國有股股權比例偏高。這就容易帶來嚴重的內部人控制問題，對大股東難以形成有效的制約機制。在資本多數決原則下，中小股東利益極易受到侵犯，如何保護中小股東利益，需要兩個方面著手：一方面，改變董事會成員結構，監控資金流向；另一方面，改變投票規則，增強公眾股表決力。這既需要法律上的保障，也需要獨立董事的積極參與，只有獨立董事積極參與到公司治理之中，並發揮有效的作用，才能確保公司的良性運作，從而維護中小股東利益，使獨立董事成為中小股東利益代言人。

但是我國證券市場侵害中小股東利益的行為時有發生。大量的操縱股價、包裝上市、大股東侵佔、利潤包裝、內幕交易等行為依然層出不窮。此外，我國獨立董事的整體規模偏小，在董事會中的構成比例也偏低，很多成為「花瓶董事」、「名人董事」。據網易財經《首份中國獨立董事生存報告》的調查顯示，33.3%的獨立董事表示，在董事會表決時從未投過棄權票或反對票；35%的獨立董事表示，從未發表過與上市公司大股東或高管有分歧的獨立意見；15%的獨立董事表示，所在上市公司存在拒絕、阻礙、隱瞞或者干預自己行權行為的情況；35%的獨立董事表示，並沒有能享有與其他董事同等的知情權，不能獲取足夠支持自己發表獨立意見、做出獨立判斷的信息。這說明，獨立董事制度在我國還需要完善。

以前有一個證監發[2001]102號關於發布《關於在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》的通知,如果有興趣,可以看一下的.
http://www.law-lib.com/law/law_view1.asp?id=16084

⑩ 公司上市要符合什麼條件

上市公復司是指所發行的股票經過國制務院或者國務院授權的證券管理部門批准在證券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司把其證券及股份於證券交易所上市後,公眾人士可根據各個交易所的規則下，自由買賣相關證券及股份，買入股份的公眾人士即成為該公司之股東，享有權益。

根據中華人民共和國證券法第五十條的規定股份有限公司申請股票上市,應當符合下列條件:(一)股票經國務院證券監督管理機構核准已公開發行;

(二)公司股本總額不少於人民幣三千萬元;

(三)公開發行的股份達到公司股份總數的百分之二十五以上;公司股本總額超過人民幣四億元的，公開發行股份的比例為百分之十以上;

(四)公司最近三年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。

證券交易所可以規定高於前款規定的上市條件，並報國務院證券監督管理機構批准。

總結:

第一，必須是我國境內合法經營的股份有限公司；第二，需要經過政府主管部門的批准；第三，其發行的股票需要在證券交易所進行交易。