上市公司关联交易法律意见

① 上市公司的子公司可以上市吗

可以。

子公司上市方式是分拆上市。分拆上市指一个母公司通过将其在子公司中所拥有的股份，按比例分配给现有母公司的股东，从而在法律上和组织上将子公司的经营从母公司的经营中分离出去。

分拆上市后，原母公司的股东虽然在持股比例和绝对持股数量上没有任何变化，但是可以按照持股比例享有被投资企业的净利润分成，而且最为重要的是，子公司分拆上市成功后，母公司将获得超额的投资收益。

(1)上市公司关联交易法律意见扩展阅读：

中国证监会2019年1月末出台的《关于在上海证券交易所设立科创板并试点注册制的实施意见》中，在“完善基础制度”环节明确提及：达到一定规模的上市公司，可以依法分拆其业务独立、符合条件的子公司在科创板上市。

当前A股上市公司群体，已有众多公司将旗下子公司分拆到新三板挂牌的案例，将子公司分拆到境外上市的案例也已日趋常见，但将旗下子公司分拆到A股上市则少之又少，个别分拆、分立案例也是极端、特殊情形，或是避开监管红线变通实施。

在当前发行体制下，一家公司通过IPO上市便达到了融资发展的目的，如果再将子公司分拆上市，则相当于多拥有了一个资本平台。此外，分拆子公司上市还可能涉及同业竞争、关联交易及独立性等问题。

在专业人士看来，科创板允许分拆上市有着诸多积极意义。科创板旨在补齐资本市场服务于科技创新的短板，允许分拆子公司于科创板上市，有利于调动上市公司创新投入的积极性。

发挥上市公司在资金、人员、研究能力和市场能力等方面的优势，孵化和培育出更多的创新企业，充分发挥上市公司科技孵化器的功能。

② 如何加强对关联贸易的规制

浅议我国上市公司关联交易的法律规制

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曹慧丽 曾 群 胡美兰

关联交易，指在关联方之间转移资源或义务的事项，而不论是否收取价款。关联交易既具有促进公司规模经营、减少交易过程中的不确定性、降低交易成本、有助于公司集团整体战略目标的实现等积极作用；也存在违背市场公平竞争原则，在关联方之间转移资金和利润、进而损害公司和股东利益等诸多负面影响。因此，关联交易既为各国法律所认可，同时又受到各国法律的严格限制。在我国，不公平关联交易广泛存在于上市公司的经营活动之中，其负面影响已不容忽视。加强对关联交易的监管，对保护我国投资者的合法权益、提高资本市场的运作效率、维护证券市场的繁荣与稳定具有重要的意义。

一、对上市公司关联交易进行法律规制的现实意义

关联交易是一个中性经济行为范畴。因为“任何特定的关联交易对关联人或公司来说，可能是也可能不是不利的或次佳的；只有当交易实际上对关联人或公司来说是不公平的，才能说关联交易是不公平的或被滥用的。”从经济学的角度看，关联交易的客观存在有其积极的作用。如通过关联双方明确供产销关系、优化资本结构等多种方式使各自能够发挥生产经营上的优势，进而达到取长补短、平等互惠的目的；同时，由于关联双方自然天成的关联关系，交易双方对对方的充分了解，可以使交易的双方节约交易成本、节省交易时间，以提高各企业的运营效率。特别是在我国证券市场的发展中，它被运用于我国国有企业产权重组、产业结构和产品结构的调整与优化组合中，对国企改革有着积极的推动作用。但这种优势往往被一些企业出于自身利益的追求和目前制度的原因所利用，从而使“关联交易”一词的涵义特定化，几乎成为证券市场一种不规范行为的代名词。对上市公司的关联交易进行法律规制，近几年被提上了证券市场规范的重要议事日程。

二、目前我国上市公司关联交易的主要问题

（一）上市公司利用关联交易操纵利润成为目前中国证券市场上的一个普遍现象

由于中国证监会及交易所关于再融资中ROE及ST处理和退市中关于盈利及净资产要求的刚性规定，给经营不善的上市公司形成相当大的压力，同时也成为上市公司利用关联交易操纵利润的巨大动力。关于盈利及为达到扭亏、保牌及再融资等目的，上市公司关联方（主要是公司的控股股东）往往利用不公允关联交易向上市公司输送利润。

根据上市公司历年披露的年报统计显示：1997年深沪两市719家上市公司中有609家存在不同程度的关联交易，占上市公司总数的84.6%；1998年的抽样结果表明，该比例约为80%；1999年抽样结果表明，该比例约为90%；截至2001年4月20日，沪深两市公布年报的1018A股上市公司中，发生各类关联交易行为的有949家，占样本总数的93.2%；2002年对深市510家上市公司统计表明，有412家发生关联交易，占深市上市公司总数的80.78%；2003年在1287家上市公司中有784家存在关联交易，占总数的60.92%，并且在2003年上市公司与控股股东的关联交易金额达5000万元以上且占总关联交易金额比重大于50%以上的达42家。当然，这些关联交易并非全是“问题交易”，但如此大面积和巨额的关联交易，其潜在动机却是不争的事实。

常见的利用关联交易操纵利润的手段有：（1）虚构经济业务，人为抬高上市公司的业绩。例如一些上市公司由于其主营业务收入和利润低，便通过将其商品高价出售给关联企业从而赚取高额利润；（2）采用非市场价格进行资产或股权转让。如某一上市公司1997、1998连续两年亏损，如果1999年继续亏损就意味着公司须暂停上市甚至退市，于是公司利用与其控股股东为同一法定代表人的便利条件，在1999年12月18日将其持有的子公司29%的股权转让给控股股东，获得转让收益1713万元，收益率高达197%，从而实现了1999年的盈利，使上市公司得以逃避退市的命运。如此高的收益率，其公允性和真实性可想而知；（3）通过委托经营，提升公司业绩。如某公司以800万元的价格向关联企业承包经营一个农场，在不到1年的时间内获得7200万元的利润；（4）以收取或支付管理费或分摊共同费用的方式粉饰会计报表。如某集团公司在1年内为其控股的上市公司承担4500万元的广告费，理由是上市公司做的广告也有助于提升整个集团的企业形象。

不过以上情况在2001中国证监会对配股政策修改后和财政部《关联方之间出售资产等有关会计处理问题暂行规定》发布后有所收敛。证监会对配股政策关于ROE规定是扣除非经常性损益后孰低原则；财政部《暂行规定》的中心内容则是对于超过正常利润一定比例的部分不得进入当期损益，而应进入资本公积，将上市公司利用关联交易操纵利润的空间压缩到最低限度。

（二）上市公司关联交易信息披露中存在的问题

纵观历年上市公司公布的定期报告，大部分上市公司在会计报告附注中都能对关联交易有较为详尽的披露，基本符合有关关联交易信息披露规定要求和满足报表使用人对关联交易信息的需求，但如果了解公司真实情况的人，相比公司对关联交易的信息披露，就会发现公司在对关联交易披露时存在以下共性的问题：

第一是对关联方关系理解的偏差。部分上市公司对关联方概念模糊，主要表现为：（1）认为只有对上市公司控股或有重大影响的股东才是关联方，对存在控制关系的子公司不予披露；（2）只认为子公司、联营公司和合营公司为关联方，未对其控股和有重大影响的股东进行揭示；（3）会计准则规定，在与关联方之间存在控制关系时，关联方如为企业，不论他们之间是否有关联交易，都需披露相关信息。但不少上市公司因与关联方之间无交易，就对关联方不予披露。这些都造成了报表使用人与公司内部人员的信息不对称。

第二是关联交易信息披露的要素不全。会计准则规定，关联交易既包括经营性业务，又包括资产重组业务，有的上市公司仅将经营性业务作为关联交易披露，而将资产重组业务放入其他重大事项中说明；有的上市公司为关联方提供担保，却将其列为或有负债项目。这虽然确实是一项或有负债，但由于是对关联方提供担保，其承担的风险也许与为非关联方提供担保不一样，对报表使用者的影响也不一样；另外，在商品购销业务中商品价格的披露，笼统披露为协议价、市场价等，而对具体价格则语焉不详，给利润操纵留下了可操作空间。这些缺失的信息，往往是投资者进行投资决策时的重要参考要素。

第三是关联交易披露避重就轻、避实就虚。部分上市公司在披露关联交易时，已经意识到该关联交易已触犯相关规定，如实披露必将引起监管部门和投资者的关注，于是采用模糊战术，想蒙混过关，如对关联方关系含糊其辞，对关联交易的绝对金额避而不谈，对关联交易给公司造成的影响轻描淡写，对关联交易的定价政策声东击西，让财务报告使用者不知所云，根本无法判断该关联交易到底有多大，对公司到底会产生什么影响。

三、对我国上市公司关联交易法律规制的建议

（一）关联交易的公司法规制

关联交易作为一种经济活动广泛存在于世界各国证券市场，如何规范关联交易成为世界各国证券监管机构共同面临的一个世界性课题。在西方发达资本主义国家漫长的证券发展史上，积累了一些经验，一定程度上有效地规范了上市公司的关联交易，对我国的关联交易法律法规有很好的借鉴意义。

1．关联交易的事前规制。包括：（1）股东大会审批制度，即公司重大关联交易要经过股东大会审批，否则该项决议无效；股东大会批准的功能在于：一是借此将关联交易的信息公开，确保公司其他股东知悉有关情况，以便进行有效的监督；二是将批准制度与股东表决排除制度相结合，使其他股东享有否决某些不公平关联交易的权力。（2）表决权排除制度，即“当某股东与股东大会讨论的决议事项有特别利害关系、致有害于公司利益之虞时，该股东或其代理人不得就其所持有股份行使表决权，也不得代理其他股东行使表决权的制度”。（3）股东质询权制度，确认股东的质询权，有助于股东在就关联交易事项进行表决之前充分、有效地获得关联交易事项的信息，免予在不明真相的情况下盲目表决。克拉克说：“除非股东有关于其公司的充足资料，否则他们很难明智地行使他们进行表决或要求他们进行表决、出售自己的股票，以及提起诉讼的权利。”（4）独立董事批准制度，即关联交易应得到独立董事的审核批准。（5）独立财务顾问制度，即当上市公司发生重大关联交易时，应当聘请外部独立财务顾问出具关联交易的公允性评价。

2．关联交易的事后救济。包括：（1）股东大会决议无效和撤销制度，即当股东大会通过了重大不公允关联交易而对其他利益相关者造成损害时，法院依股东申请可以依法宣布股东大会决议无效或撤销股东大会决议，以达到保护其他投资者合法权益的目的。这项权利作为单独股东在控制股东与从属公司之间的关联交易损害从属公司小股东利益时，是一种很好的救济方式，也是股东权对经营权制约的最后防线。（2）股东派生诉讼制度，是指公司的正当权益受到他人损害，特别是有控制权的股东、董事等受到侵害时，股东为公司的利益以自己的名义对侵害人提起诉讼，追究其法律责任。这种权利实际上是一种诉讼代位权，从表面上看是一种程序法制度，实质上是以程序法的形式达到实体法的目标。但这一制度有被滥用的可能性，应对其加以适当的限制。

另外，为防范控股股东滥用其对上市公司的控制权而促成不公允关联交易的发生，保护上市公司利益相关者的权利，许多专家学者提出的借鉴西方发达国家的“揭开公司面纱原则”和“深石原则”，笔者也持相同观点。

（二）关联交易的证券法规制

《证券法》作为我国证券市场的根本大法，但对关联交易的规定是一个空白。笔者认为应从以下几方面对《证券法》在关联交易问题上予以明确：

第一是强化重大关联交易的信息披露要求，明确关联交易违规者的法律责任，尤其是刑事责任；第二是在《证券法》中明确关联交易监管的部门责任划分，部门责任的划分是落实各项监管措施的制度和机构保障。

对于上述各项制度及原则，其实有些已体现在我国证券监管的规范性文件当中，如股东大会批准制度、股东表决权排除制度、独立董事批准制度、独立财务顾问制度、股东质询权制度、股东派生诉讼制度等，都分别反映在中国证监会颁布的《上市公司章程指引》、《独立董事指导意见》、沪深交易所《股票上市规则》等部门规章里面，但有些规定并不具体、可操作性不强，更重要的是它们所处的法律层次过低，使这些制度的效率大打折扣，有必要以法律的形式将它们强化。另外应建立法律责任追究机制，使关联交易的法律规制做到“有法可依、有法必依、执法必严、违法必究”。

（三）信息披露制度的完善

“披露重于存在”是关联交易规制的一个重要原则。分析我国目前颁布的有关关联交易的法规体系，也能看出我国对上市公司关联交易法律法规的重点在于对关联交易的强制信息披露。应该说在信息披露的形式、程序和内容实质，我国的法律法规都有所涉及，已经基本形成规范关联交易信息的制度框架。对于市场主体来说，在信息披露方面，已经是有法可依，有章可循了。但从实际效果看，上市公司仍有足够的空间和时间制造与发布虚假信息。为此，笔者认为应着重强化上市公司信息披露的及时性、连续性。

我国《证券法》第59条规定：上市公司披露的信息应是“真实、准确和完整”的，假设上市公司能按此标准提供信息，则该信息是有效的，投资者据此信息做出的判断才是有意义的。但这只涉及到信息质量标准的一个方面，是有效信息的静态特征。有效信息还应该有其动态方面的特征，这就是及时性和连续性。企业的生产经营是连续不断的，信息披露应该让投资者及时并连续地了解上市公司的经营状况。投资者投资于某家上市公司，其投资所依据的除了公司的历史和现状外，更关键的是被投资方的未来。这显然对上市公司的信息披露在连续性和及时性方面提出了更高要求。真实、准确、完整、及时这些特征共同决定了信息的有效性，只有满足了静态和动态两方面标准的信息，才是有效的。我国上市公司的信息披露行为，与上述标准相去甚远。沪深交易所每年都会对一批上市公司出具内部通报批评函和公开谴责函，问题的绝大部分在于公司的信息披露不及时。这些重大信息中各类关联交易占了相当大的比重。我国目前上市公司信息披露主要通过定期报告（年报、中报、季报）和临时公告的方式进行，定期报告信息披露是间断的和迟滞的，由于披露行为的间断性和迟滞性，不论这些披露的信息的真实性和准确性如何，对于理性投资者来说已经丧失了有效性，显然不能满足投资者对公司状况的连续性考察与及时性的要求。临时公告制度显然是为了弥补定期报告的迟滞性所带来的缺陷，但由于相关规定的约束力问题，该制度更成为了内幕交易和庄家操纵市场的筹码。因此，证券监管部门应利用制度最大限度地解决信息披露的及时性和连续性的问题，比如缩短会计信息生成、审计、生效和对外向公众公布等各个阶段之间的时间间隔，增加信息披露的频率，拓展信息披露渠道，对于信息披露的及时性，也许会有所改进。另外，要加大对违规信息披露者的惩戒力度，提高违规者的违规成本，使信息披露主体逐渐变被动披露为主动披露，变历史信息披露为趋势信息披露。

③ 关于设立小额贷款有限公司的出资人之间的关联关系的法律意见书涉及哪些规定需要注意什么

根据问题，分条陈述如下：

一、设立小额贷款有限公司的出资人关联关系的法律意见书主要涉及以下法律规定：
1、《公司法》
第二十一条
公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其他关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。
第二百一十七条
关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关连关系。”利用关联关系进行交易，即关联交易。
对关联关系作具体区分，主要有以下三种：
一、公司关联，如母公司与子公司，或同一母公司下二个子公司之间。
二、自然人关联，两个公司受二个自然人直接或间接控制，而该二个自然人关系为父母子女、配偶、兄弟姐妹等亲属关系。
三、其他潜在的关联，如签署协议作出安排的利益关系，或者特殊关系。公司之间有关联关系而进行业务交易，并不违反法律规定。而且，也因有关联关系，双方交易有相当的透明度、信任度，可降低交易成本。
2、《企业会计准则第36号——关联方披露》
第九条 企业无论是否发生关联方交易，均应当在附注中披露与母公司和子公司有关的下列信息：
（一）母公司和子公司的名称。
母公司不是该企业最终控制方的，还应当披露最终控制方名称。
母公司和最终控制方均不对外提供财务报表的，还应当披露母公司之上与其最相近的对外提供财务报表的母公司名称。
（二）母公司和子公司的业务性质、注册地、注册资本（或实收资本、股本）及其变化。
（三）母公司对该企业或者该企业对子公司的持股比例和表决权比例。
第十条 企业与关联方发生关联方交易的，应当在附注中披露该关联方关系的性质、交易类型及交易要素。交易要素至少应当包括：
（一）交易的金额。
（二）未结算项目的金额、条款和条件，以及有关提供或取得担保的信息。
（三）未结算应收项目的坏账准备金额。
（四）定价政策。
第十一条 关联方交易应当分别关联方以及交易类型予以披露。
类型相似的关联方交易，在不影响财务报表阅读者正确理解关联方交易对财务报表影响的情况下，可以合并披露。
第十二条 企业只有在提供确凿证据的情况下，才能披露关联方交易是公平交易。
3、《融资性担保公司管理暂行办法》
第四十八条 监管部门从事监督管理工作的人员有下列情形之一的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）违反规定审批融资性担保公司的设立、变更、终止以及业务范围的。
（二）违反规定对融资性担保公司进行现场检查的。
（三）未依照本办法第四十五条规定报告重大风险事件和处置情况的。
（四）其他违反法律法规及本办法规定的行为。

二、书写关联关系法律意见书需要注意以下方面：
1、收集整理材料，进行事实认定
a收集尽可能详细的材料，方法包括尽职调查、审查文件、跟有关人员沟通。
b保证材料的真实性，对于委托人提供的材料，有交接手续。
c梳理材料之间的关系，把握重点，对于关键事实要交代清楚。
2、根据事实材料，进行风险预测
a 法律风险预测是一个假设过程，必须在所了解的事实的基础上进行预测，提出各种假设，不能脱离事实进行假设。
b由于法律意见书所针对的往往是动态发展的事件，律师应当告知委托人当新情况出现时，要及时反馈以便作出正确应对。
3、进行法律论证，出具法律意见
a要严格按照法律法规进行论证，既要考虑委托人的感受，又不能无原则迎合委托人的心理。
b做好法律法规的调查研究，明确法律的适用。
c对于事实不清的内容进行法律论证，不宜作出肯定或者否定的结论，应当区别对待，进行假设。
d要注意避免法律论证中常见的失误。如用语过于武断、重点不突出，结论不明确。

④ 无形资产是否会构成重大资产重组吗

1-该交易为关联交易，不是重大资产重组。2-关联交易就是企业关联方之间的交易，关联交易是公司运作中经常出现的而又易于发生不公平结果的交易。重大资产重组是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例，导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为。3-法律依据：《企业会计准则第36号——关联方披露（2006）》第二章第三条的规定，在企业财务和经营决策中，如果一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方。《上交所上市公司关联交易实施指引》第十二条上市公司的关联交易，是指上市公司或者其控股子公司与上市公司关联人之间发生的可能导致转移资源或者义务的事项，包括：（一）购买或者出售资产；（二）对外投资（含委托理财、委托贷款等）；（三）提供财务资助；（四）提供担保；（五）租入或者租出资产；（六）委托或者受托管理资产和业务；（七）赠与或者受赠资产；（八）债权、债务重组；（九）签订许可使用协议；（十）转让或者受让研究与开发项目；（十一）购买原材料、燃料、动力；（十二）销售产品、商品；（十三）提供或者接受劳务；（十四）委托或者受托销售；（十五）在关联人的财务公司存贷款；（十六）与关联人共同投资。（十七）本所根据实质重于形式原则认定的其他通过约定可能引致资源或者义务转移的事项，包括向与关联人共同投资的公司提供大于其股权比例或投资比例的财务资助、担保以及放弃向与关联人共同投资的公司同比例增资或优先受让权等。《上市公司重大资产重组管理法》第二条本法适用于上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例，导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为（以下简称重大资产重组）。上市公司发行股份购买资产应当符合本法的规定。上市公司按照经中国证券监督管理委员会（以下简称中国证监会）核准的发行证券文件披露的募集资金用途，使用募集资金购买资产、对外投资的行为，不适用本法。第三条任何单位和个人不得利用重大资产重组损害上市公司及其股东的合法权益。第四条上市公司实施重大资产重组，有关各方必须及时、公平地披露或者提供信息，保证所披露或者提供信息的真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。第五条上市公司的董事、监事和高级管理人员在重大资产重组活动中，应当诚实守信、勤勉尽责，维护公司资产的安全，保护公司和全体股东的合法权益。重大资产重组的原则和标准：第十一条上市公司实施重大资产重组，应当就本次交易符合下列要求作出充分说明，并予以披露：（一）符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理、反垄断等法律和行政法规的规定；（二）不会导致上市公司不符合股票上市条件；（三）重大资产重组所涉及的资产定价公允，不存在损害上市公司和股东合法权益的情形；（四）重大资产重组所涉及的资产权属清晰，资产过户或者转移不存在法律障碍，相关债权债务处理合法；（五）有利于上市公司增强持续经营能力，不存在可能导致上市公司重组后主要资产为现金或者无具体经营业务的情形；（六）有利于上市公司在业务、资产、财务、人员、机构等方面与实际控制人及其关联人保持独立，符合中国证监会关于上市公司独立性的相关规定；（七）有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理结构。第十二条上市公司及其控股或者控制的公司购买、出售资产，达到下列标准之一的，构成重大资产重组：（一）购买、出售的资产总额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到50%以上；（二）购买、出售的资产在最近一个会计年度所产生的营业收入占上市公司同期经审计的合并财务会计报告营业收入的比例达到50%以上；（三）购买、出售的资产净额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末净资产额的比例达到50%以上，且超过5000万元人民币。购买、出售资产未达到前款规定标准，但中国证监会发现存在可能损害上市公司或者投资者合法权益的重大问题的，可以根据审慎监管原则，责令上市公司按照本法的规定补充披露相关信息、暂停交易、聘请独立财务顾问或者其他证券服务机构补充核查并披露专业意见。

⑤ *ST股票复牌后仍然亏损什么时候退市

复不会突然退市，具体时间制会根据证监所的决定以及股票的运行情况。
上市公司出现以下情形之一的，对其股票交易实行退市风险警示：

（一）最近两年连续亏损（以最近两年年度报告披露的当年经审计净利润为依据）；
（二）因财务会计报告存在重大会计差错或者虚假记载，公司主动改正或者被中国证监会责令改正后，对以前年度财务会计报告进行追溯调整，导致最近两年连续亏损；
（三）因财务会计报告存在重大会计差错或者虚假记载，被中国证监会责令改正但未在规定期限内改正，且公司股票已停牌两个月；
（四）未在法定期限内披露年度报告或者中期报告，且公司股票已停牌两个月；
（五）公司可能被解散；
（六）法院依法受理公司重整、和解或者破产清算申请；
（七）因第12.16 条股权分布不具备上市条件，公司在规定期限内向本所提交解决股权分布问题的方案，并获得本所同意；

⑥ 如何规避关联方及其交易审计的风险

关联方交易审计的特点
(一)审计风险大。
这种审计风险表现在固有风险、控制风险和检查风险上。从固有风险看，由于我国某些上市公司没有建立关联方交易的约束机制，而现有的法律、法规除对关联方及其交易要求披露之外，未作其他规定，造成关联方及其交易的固有风险很大。从控制风险看，由于局部利益的驱使，关联方交易存在相互转移收入和费用的行为，并利用价格调节利润，使资金使用不遵循有偿原则等，造成了关联方及其交易的控制风险大。从检查风险看，由于某些上市公司利用关联方交易大做文章，使关联方交易量大且复杂，给注册会计师设置了障碍，加大了获取审计证据的难度，提高了关联方及其交易审计的检查风险。
(二)审计难度大
1、由于关联方的界定不清使审计难度加大。
2、不正常的交易使审计难度加大。
3、未予披露的关联方交易也使审计难度加大。
(三)审计具有连续性。
在关联交易的主要事项中，如购货、销货、应收应付款项等，一般应当披露连续两年的比较资料。这使得在今后年度审计过程中，当上市公司变更会计师事务所时，后任会计师事务所对初期有关关联方关系及其交易的审计证据的取得，应该和资产负债表期初余额确认方法一致。从关联方交易的审计实践中，也体现出审计连续性的特点。

3关联方交易审计的重点
(一)关联方的识别。
关联方审计的难点在于发现关联方关系，只要找到了所有关联方，审计也就有了清晰的线索。注册会计师在签订审计业务约定书和制定审计计划时，要对被审单位的情况进行全面了解，并实施以下程序来确定被审单位存在已知或潜在的关联方及其交易：
1、审查以前年度审计工作底稿。以前年度工作底稿中确认的关联方，在本期如未发生变动，则仍视其为关联方；而以前年度未作为关联方记录的其他企业则有可能成为企业的关联方。
2、了解、评价被审单位识别和处理关联方及其交易的程序。
3、查阅主要投资者、关键管理人员名单，这有助于注册会计师正确判断他们与企业的交易对企业利润的影响。
4、查阅股东大会、董事会会议及其他重要会议记录，使注册会计师能认别控制、共同控制或对被审单位实施重大影响的关联方。
5、询问前任注册会计师，从而提高审计效率，但仍要对询问结果审核。
6、审核所审会计期间的重大投资业务或债务重组业务，确认投资和重组的性质是否构成新的关联方关系。
7、审核所得税申报资料。若被审单位报税过高或过低，说明可能存在以转移利润为由的关联方交易。
(二)对关联方交易的识别。
判断关联方交易存在的标准不是金额大小，而是会计上的风险和报酬的转移。由于被审单位可能会故意隐瞒关联方，因此，注册会计师应实施专门审计程序来识别关联方交易。
1、查阅股东大会、董事会会议及其他重要会议记录。
2、询问有关当局重大交易时的具体情况。
3、审阅被审单位管理当局说明书。
4、了解被审单位与其主要顾客、供应商和债权人、债务人交易性质及范围。
5、了解是否存在已发生但未进行会计处理的交易。
6、查阅会计记录中数额较大的异常或不常发生的交易。
7、审阅有关存款、借款询证函，检查是否存在担保。
(三)对被审关联方内部控制制度进行符合性测试
1、了解、描述关联方交易内部控制。
2、查明并确定已授权或拟授权的关联方交易。
3、抽样检查关联方交易的原始凭证。
4、检查董事会和关键管理人员提供的所有资料，从而确定关联方交易的完整性。
5、审查机器设备或建筑物等购销业务的会计确认计量记录。
6、审查关联方之间的代理、租赁、资金借贷业务。
7、审查支付给关键管理人员报酬的金额和方式有无不合理。
8、评价关联方内部控制制度。如果被审单位关联方交易的内部控制较好，可以减少实质性测试，否则应增加实质性测试。
(四)对被审单位关联方交易进行实质性测试
1、审查被审单位与其关联方之间发生的购销活动、劳务支出、租赁业务，确定其交易价格是否公平，相关的原始凭证是否齐全。
2、审查被审单位与其关联方之间资金往来的有关合同、文件，核实资金是否被无偿占用，检查债权、债务的真实性、合法性和完整性。
3、审查有关担保、抵押协议，查看担保抵押品是否存在。
4、审查被审单位与其关联方之间研究开发项目及其项目转移价格是否偏离真实价格。
5、审查被审单位会计报表附注是否对关联方交易予以披露，披露是否完整。
(五)检查已确认的关联方交易。
注册会计师在根据被审单位关联方交易目的、性质、范围和对报表影响程度形成审计意见前，还需检查重大关联方交易，并考虑执行附加的审计程序：
1、向关联方询证交易的条件和金额。
2、检查关联方所持的证据。
3、向与经济业务有关人员证实有关问题。
4、从重大往来款及抵押物中获取被审单位关联方的偿债能力。
(六)向被审单位管理当局索取关联方及其交易的声明书，以明确注册会计师与被审单位管理当局各自应负的责任。
(七)审计意见的形成。注册会计师要根据审计结果形成无保留的审计意见或保留意见、拒绝意见或否定意见。

⑦ 哪些业务应当由律师出具法律意见书

★红筹上市法律意见书：为境内企业或自然人，以境内资产或权益到境外设立公司并在境外发行上市（即所谓的红筹股上市）出具法律意见书；
★证券承销法律意见书：担任证券主承销商的法律顾问，对承销商推荐发行公司并承销证券进行法律审查，以避免承销商的风险和责任；
★公司设立法律意见书、公司变更法律意见书：证券公司的设立及其增资扩股，基金管理公司的设立及其重大变更事项，需要律师出具法律意见书；
★股东大会法律意见书、临时股东大会法律意见书：为上市公司的股东大会、临时股东大会进行法律见证并出具法律意见书服务；
★证券发行人法律意见书：为股票发行人、可转换债券发行人和证券投资基金发起人出具法律意见书；
★董事任职法律意见书：为上市公司增发股份、配股以及发行可转换债券出具法律意见书；见证上市公司股东大会并出具意见；见证上市公司重大购买或出售资产的行为及此行为的实施结果并出具意见；为上市公司新任董事、监事解释《董事声明及承诺书》、《监事声明及承诺书》见证并出具法律意见书等；
★承销商招股配股法律意见书：为主承销商、承销商制作的招股说明书、配股说明书出具验证笔录等；

★基金法律意见书：为证券投资基金和基金管理公司发起人所设立的基金是否具备发行与上市的法定条件，出具法律意见书；
★股东年会法律意见书：为股东年会召开见证并出具法律意见书 ★股权股权分置改革法律意见书：为股权分置改革出具法律意见书
2、商业银行股东大会法律意见书：《股份制商业银行公司治理指引》规定，商业银行的股东大会会议应当实行律师见证制度，并由律师出具法律意见书。
3、财政部《关于股份有限公司国有股权管理工作有关问题的通知》规定：
★资产重组法律意见书、国有股权管理法律意见书：设立股份有限公司应提交关于资产重组、国有股权管理的法律意见书；
★股权转让法律意见书：办理国有股权转让，须提交关于股权转让的法律意见书；
★股权担保法律意见书：办理国有股权担保，应提交关于股权担保的法律意见书。
4、企业改制法律意见书：改制企业上报资产处置方案时，应提交律师出具的法律意见书；
5、产权出让法律意见书：产权出让方申请进入产权交易市场交易的，应当向产权交易机构提交法律意见书；
6、产权转让法律意见书：决定或者批准企业国有产权转让行为，应当审查律师事务所出具的法律意见书；
7、产权界定法律意见书、产权交易法律意见书：为企业产权界定和产权交易出具法律意见书；
8、股份有限公司设立法律意见书：设立股份有限公司，应提交律师事务所出具的法律意见书。
9、企业应收款项法律意见书：《关于建立健全企业应收款项管理制度的通知》规定，涉及诉讼的损失，企业应当委托律师出具法律意见书。
10、企业资产损失法律意见书：《企业资产损失财务处理暂行办法》规定，涉及诉讼的资产损失，企业就当委托律师出具法律意见书；
11、企业资产损失法律意见书、企业清产核资法律意见书：为企业在清产核资中的各项资产盘赢、资产损失和资金挂帐的核实和认定，并出具企业资产损失法律意见书、企业清产核资法律意见书；
12、公共信息服务专项资金项目承办合同法律意见书：为外经贸公共信息服务专项资金的项目管理单位与项目承办单位之间实行的项目承办合同出具法律意见书。
13、招标投标法律意见书：为招标数额较大或采取国际招标建设项目的招投标文件、合同文本提供咨询；审查、修改、制作相关法律文件，以及就招标文件最终文本等基本建设大中型项目招标投标出具法律咨询意见书等活动；
14、项目融资法律意见书、项目融资律师尽职调查报告：为国际投融资、项目投资等资本运作出具项目融资法律意见书、项目融资律师尽职调查报告；
15、企业并购法律意见书、企业并购律师尽职调查报告：为企业跨国并购，境内并购出具企业并购法律意见书、企业并购律师尽职调查报告；
16、股权转让法律意见书：为股份有限公司的股权、股份转让出具股权转让法律意见书；
17、权证发行法律意见书：为权证发行出具权证发行法律意见书； 18、股权信托法律意见书：为转让的信托股权出具股权信托转让法律意见书；
19、房地产借款融资法律意见书：为以房地产抵押借款出具房地产借款融资专项法律意见书；
20、不良资产处置法律意见书：为处置不良资产出具不良资产处置法律意见书；
21、资产重组法律意见书、债务重组法律意见书：为企业资产重组、债务重组出具资产重组法律意见书、债务重组法律意见书；
22、关联交易法律意见书：为企业的关联交易出具关联交易法律意见书；
23、根据《期货交易管理条例》、《期货公司管理办法》以及中国证监会相关规章，下列期货业务应由律师出具法律意见书：
★期货公司设立法律意见书：为申请设立期货公司出具法律意见书；
★股指期货法律意见书：为期货公司申请金融期货经纪业务资格出具股指期货法律意见书；

★期货公司股权变更法律意见书：为期货公司变更公司股权出具法律意见书；
★期货公司变更注册资本法律意见书：为期货公司变更注册资本出具法律意见书

⑧ 上市公司实施什么样的项目必须经董事会或股东会的同意不经其同意的后果是什么对外的合同无效吗

具体要根据该公司的《公司章程》的规定，公司章程中会对对外投资决定权限作出具体规版定，明确管理权层、董事会的决策权限，超出董事会权限的要经股东大会批准，如果涉及关联交易，关联董事和关联股东要回避表决。未履行审批程序的股东可以依公司章程起诉公司，给公司造成损失的，可以追究相关当事人的责任。
尽管程序存在问题，但合同是有效的，通过起诉，法院判决可以中止合同执行，已执行的应该有效。

⑨ 新公司法第123条"上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定"请问国务院有哪些规定

找不到的原因是因为还在制定中.这里有个消息,可以看一下http://www.junyuelaw.com/onews.asp?id=134

依照我国公司法第123条的规定，“上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定”。据此，一份由中国证券监督委员会起草的《上市公司独立董事条例》已于日前上报国务院，国务院法制办公室现正在就此草稿向业内专家征求意见。一位被征求意见的专家近日向记者独家披露了该草稿的主要内容。

据介绍，草稿共六章四十七条。主要内容有总则、资格和任免、职权和义务、工作制度、监督管理及附则。

独立董事正式出现在上市公司高管序列中至今已近六年。2001年，证监会发布《关于在上市公司建立董事制度的指导意见》，正式开始了在境内上市公司设立独立董事的实践。资料显示，截至2005年底，全国1377家上市公司已配备了4640名独立董事，平均每家公司达3名以上。2005年修订并于2006年1月1日起实施的公司法明确规定，上市公司应当有一定数额的独立董事。独董制度在法律层面最终得以肯定。

但是，被寄予厚望的独立董事在实践中却遇到很多问题，如独立董事独立性不强，知情权、查阅权等履行职责所需的权利缺乏制度保障，责任机制不健全。因此，有的甘当“花瓶董事”，有的干脆辞职，而在位上的又因无相关的制度保障，难以真正行使职权。

针对这种情况，草稿明确，独立董事享有特别职权，即独立董事除依照法律规定行使股份有限公司董事的职权外，上市公司聘用或解聘会计师事务所，必须经独立董事同意后方可提交董事会讨论，独立董事对变更募集资金用途及其他特定事项发表独立意见。

同时，为使这项职权得以落实，草案还规定，上市公司应当提供独立董事履行职责所必需的工作条件，及时向独立董事提供相关材料和信息，保证独立董事的知情权。独立董事行使职权时，可以向公司董事、经理及其他高级管理人员进行调查，有关人员应当积极配合，提供有关情况与资料，不得拒绝、阻碍或隐瞒，不得干预其独立行使职权。

基于独立董事应当具有的独立性，草稿赋予中小股东有提名独立董事候选人的权利，并明确规定，上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东可以提名独立董事候选人。董事会应当将所有符合规定的被提名人提交股东大会选举。另外，对违反诚信义务的独立董事与上市公司，监管部门可以采取监管谈话、出具警示函、责令改正等措施。对违法违规者，监管部门可以公开认定其为不适当独立董事人选，两年之内任何上市公司不得聘任其担任独立董事。

北京律协公司法专业委员会主任张晓森律师认为，草稿与指导意见相比，无论在保障独董独立性方面、具体行使职权方面都要更具体、更具操作性。尤其是赋予中小股东提名权，保障中小股东合法权益，完善公司治理结构，可以说这是引入独董制度的出发点之一。

〔相关资料〕

独立董事与中小股东利益保护

我国公司法一开始并未规定独立董事制度，但该制度率先在我国海外上市公司中试点。国家经贸委与中国证监会1999年联合发布的《关于进一步促进境外上市公司规范运作和深化改革的意见》中就要求境外上市公司董事会换届时，外部董事应占董事会人数的1/2以上，并应有2名以上的独立董事。2001年中国证监会颁布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，正式建立上市公司独立董事制度。

从一定程度上讲，我国独立董事制度的引进，是为了改变监事会监督乏力的状况，保护中小股东利益。我国上市公司股权结构极不合理，控股股东股权比例过高，流通股股东比例低而且分散，国有股股权比例偏高。这就容易带来严重的内部人控制问题，对大股东难以形成有效的制约机制。在资本多数决原则下，中小股东利益极易受到侵犯，如何保护中小股东利益，需要两个方面着手：一方面，改变董事会成员结构，监控资金流向；另一方面，改变投票规则，增强公众股表决力。这既需要法律上的保障，也需要独立董事的积极参与，只有独立董事积极参与到公司治理之中，并发挥有效的作用，才能确保公司的良性运作，从而维护中小股东利益，使独立董事成为中小股东利益代言人。

但是我国证券市场侵害中小股东利益的行为时有发生。大量的操纵股价、包装上市、大股东侵占、利润包装、内幕交易等行为依然层出不穷。此外，我国独立董事的整体规模偏小，在董事会中的构成比例也偏低，很多成为“花瓶董事”、“名人董事”。据网易财经《首份中国独立董事生存报告》的调查显示，33.3%的独立董事表示，在董事会表决时从未投过弃权票或反对票；35%的独立董事表示，从未发表过与上市公司大股东或高管有分歧的独立意见；15%的独立董事表示，所在上市公司存在拒绝、阻碍、隐瞒或者干预自己行权行为的情况；35%的独立董事表示，并没有能享有与其他董事同等的知情权，不能获取足够支持自己发表独立意见、做出独立判断的信息。这说明，独立董事制度在我国还需要完善。

以前有一个证监发[2001]102号关于发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》的通知,如果有兴趣,可以看一下的.
http://www.law-lib.com/law/law_view1.asp?id=16084

⑩ 公司上市要符合什么条件

上市公复司是指所发行的股票经过国制务院或者国务院授权的证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司把其证券及股份于证券交易所上市后,公众人士可根据各个交易所的规则下，自由买卖相关证券及股份，买入股份的公众人士即成为该公司之股东，享有权益。

根据中华人民共和国证券法第五十条的规定股份有限公司申请股票上市,应当符合下列条件:(一)股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行;

(二)公司股本总额不少于人民币三千万元;

(三)公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上;公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上;

(四)公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。

证券交易所可以规定高于前款规定的上市条件，并报国务院证券监督管理机构批准。

总结:

第一，必须是我国境内合法经营的股份有限公司；第二，需要经过政府主管部门的批准；第三，其发行的股票需要在证券交易所进行交易。